Касаційний кримінальний суд Верховного Суду

Постанова

Іменем України

26 листопада 2019 року

м. Київ

справа № 183/5804/16

провадження № 51-8512км18

Верховний Суд колегією суддів Касаційного кримінального суду (далі – Суд) у складі:

головуючого|ОСОБА_1 ,|

суддів  |ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,|

за участю: секретаря судового засідання прокурора|  ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,|

розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 на ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області від 30 травня 2018 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Камінь-Риболов Ханкайського району Приморської області Російської Федерації, жителя АДРЕСА_1 ,

засудженого за вчинення злочинів, передбачених частиною 3 статті 15 і частиною 3 статті 185, частиною 3 статті 185 Кримінального кодексу України (далі – КК).

Оскаржені судові рішення

1.  Вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 лютого 2018 року ОСОБА_7 визнано винуватим у замаху на крадіжку та крадіжках, поєднаних з проникненням у приміщення та сховища, вчинених за обставин докладно відображених у вироку, і засуджено до покарання у виді позбавлення волі: за частиною 3 статті 15 і частиною 3 статті 185 КК – на строк 3 роки; за частиною 3 статті 185 КК – на строк 3 роки 6 місяців. Відповідно до статті 70 КК за сукупністю злочинів йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі статті 71 КК за сукупністю вироків ОСОБА_7 визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 3 місяці.

2.  На підставі статті 72 КК в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (далі — Закон №838-VIII) засудженому до строку відбуття покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року – один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

3. Апеляційний суд Дніпропетровської області ухвалою від 30 травня 2018 року вирок місцевого суду залишив без змін.

Вимоги і доводи касаційної скарги

4.  Захисник у касаційній скарзі, посилаючись на пункт 2 частини 1 статті 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК), просить змінити оскаржені судові рішення та зарахувати засудженому в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 06 жовтня 2016 року до набуття ухвалою апеляційного суду законної сили, тобто по 29 червня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Він вважає, що мали застосувати до засудженого положення частини 5 статті 72 КК  в редакції Закону № 838-VIII, оскільки вказаний закон відповідно до статті 5 КК має зворотну дію у часі. В обґрунтування своїх вимог він посилається на позицію Верховного Суду з цього питання, викладену в постанові від 13 березня 2018 року (справа № 440/853/17).

5.  Учасникам кримінального провадження було належним чином повідомлено про дату, час та місце касаційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду касаційної інстанції не надходило.

6. Засуджений, який перебуває під вартою в ДУ "Дніпровська виправна колонія", заявив клопотання про здійснення дистанційного судового провадження. Проте з технічних причин провести касаційний розгляд в режимі відеоконференції не виявилось можливим.

7.  Враховуючи, що у касаційній скарзі захисника не йдеться про погіршення становища засудженого, а також з метою забезпечення оперативності та дотримання розумних строків судового провадження Суд визнав можливим провести касаційний розгляд без його участі.

Позиції учасників касаційного розгляду

8.  У судовому засіданні прокурор заперечив проти задоволення скарги захисника.

Оцінка Суду

9.  Заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в скарзі доводи, Суд дійшов висновку, що подана скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

10.  Згідно з частиною 5 статті 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII), що діяла станом на 20 червня 2017 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, здійснюється з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

11.  З 21 червня 2017 року набрали чинності зміни до згаданої норми КК, внесені Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення" (далі – Закон № 2046-VIII), відповідно до яких термін попереднього ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день або за правилами, передбаченими частиною 1 статті 72 КК.

12.  Як убачається з матеріалів провадження, засуджений вчинив злочини в період з 11 січня 2016 року по 12 червня 2016 року, тобто до набрання чинності новою редакцією частини 5 статті 72 КК, був затриманий 06 жовтня 2016 року, а вирок вступив у законну силу 30 травня 2018 року.

13.  Відповідно до висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року[1], у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина 5 статті 72 КК в попередній редакції.

14.  Виходячи з цього висновку, весь строк попереднього ув`язнення засудженого до набрання вироком законної сили має зараховуватися за правилами частини 5 статті 72 КК в редакції, що діяла до 20 червня 2017 року включно.

15.  Оскільки судом першої інстанції до засудженого неправильно застосовано кримінальний закон, а апеляційним судом допущеного порушення не виправлено, підлягають зміні як вирок так і ухвала.

16.  Вимогу захисника щодо необхідності зарахування засудженому в строк покарання строк попереднього ув`язнення до 29 червня 2018 року Суд вважає безпідставною, оскільки вирок вступив в законну силу 30 травня 2018 року в день постановлення ухвали апеляційним судом. Отже касаційна скарга захисника підлягає частковому задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 433, 436, 438, 441, 442 КПК, Суд

ухвалив:

Касаційну скаргу захисника задовольнити частково.

Вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 лютого 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області від 30 травня 2018 року щодо ОСОБА_7 змінити.

На підставі частини 5 статті 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII) зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 06 жовтня 2016 року до 30 травня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1                          ОСОБА_2                                     ОСОБА_3

[1] Справа № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18)