Касаційний кримінальний суд Верховного Суду

Постанова                                                                                                Іменем України

04 квітня 2019 року

м. Київ

справа № 711/3363/17

провадження № 51-3981км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого                                   ОСОБА_1 ,

суддів                                                ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,                                                          за участю секретаря                                                                                                                           судового засідання                             ОСОБА_4 ,                                                                    прокурора                                             ОСОБА_5 ,                                                засудженого                             ОСОБА_6 ,

розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу засудженого скаргу ОСОБА_6 на вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07 листопада 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Черкаської області від 29 січня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017251010001236, щодо

ОСОБА_6 ,                                                                   ІНФОРМАЦІЯ_1 ,                            уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,

засудженого за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі – КК).

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07 листопада 2017 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ст. 71 КК за сукупністю вироків до покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 09 квітня 2012 року і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Постановлено обчислювати строк покарання з 23 лютого 2017 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції від 26 листопада 2015 року ОСОБА_6 зараховано у строк відбутого покарання його попереднє ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 21 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_6 процесуальні витрати у кримінальному провадженні, вирішено долю речового доказу.

Апеляційний суд Черкаської області ухвалою від 29 січня 2018 року змінив вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 07 листопада 2017 року: призначене ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 185 КК у виді позбавлення волі пом`якшив з 3 років на строк до 2 років.

На підставі ст. 71 КК за сукупністю вироків до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднав невідбуту частину покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 09 квітня 2012 року у виді позбавлення волі строком 6 місяців і остаточно призначив ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.

За вироком суду ОСОБА_6 засуджений за те, що він 23 лютого 2017 року близько 12:00 біля будинку № 38 на вул. Небесної сотні в м. Черкаси повторно таємно викрав із належного потерпілому ОСОБА_7 автомобіля марки ВАЗ-2107, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , акумулятор "Форзе" вартістю 1048 грн.

Вимоги касаційних скарг і узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі ОСОБА_6 ставить вимогу про зміну судових рішень щодо нього. Посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині зарахування строку попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК. Просить суд касаційної інстанції зарахувати йому один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали судом апеляційної інстанції.

Позиції учасників судового провадження

У судовому засіданні засуджений підтримав касаційну скаргу та просив її задовольнити. Прокурор вважала, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Мотиви Суду

Згідно з положеннями ст. 370 Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК) судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Згідно зі ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та правильність кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 185 КК, не оспорюються в касаційній скарзі засудженого.

Що стосується доводів ОСОБА_6 про необхідність зарахування йому один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали суду апеляційної інстанції, то вони є слушними з огляду на таке.

24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року, відповідно до якого засудженим до позбавлення волі у строк покарання у межах того самого кримінального провадження зараховується строк їх попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

20 червня 2017 року набрав чинності Закон України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення" від 18 травня 2017 року, відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції та визначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Згідно з ч. 3 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію в часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року              № 13-31кс18 зробила правовий висновок про те, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017  року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом від 18 травня 2017 року № 2046-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення", то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (далі – Закон від 26 листопада 2015 року № 838-VIII) (пряма дія Закону  № 838-VIII).

Згідно з матеріалами кримінального провадження ОСОБА_6 вчинив злочин 23 лютого 2017 року, тобто до 20 червня 2017 року. Щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року. Таким чином у строк відбування покарання засудженому має бути зараховано строк його попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні до моменту вступу вироку в законну силу з  розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судом першої інстанції період попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII ОСОБА_6 у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волізараховано лише  з 23 лютого 2017 року по 21 червня 2017 року. Апеляційним судом в цій частині вирок залишений без зміни.

Оскільки засудженому в строк відбування покарання у даному кримінальному провадженні зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише по 21 червня 2017 року включно, то колегія суддів вважає за необхідне змінити судові рішення щодо ОСОБА_8 , зарахувавши йомуна підставі вищевказаного Закону у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017  року до дня вступу вироку в законну силу – 29 січня 2018 року з  розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З урахуванням того, що на час касаційного розгляду кримінального провадження ОСОБА_6 повністю відбув покарання, то він підлягає звільненню з-під варти.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, пунктами 11, 15 розділу XI "Перехідні положення" КПК та параграфом 3 Закону України від 03.10.2017 року № 2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", Верховний Суд

ухвалив:

Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07 листопада 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Черкаської області від 29 січня 2018 року щодо ОСОБА_6 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахувати ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні в період з 23 лютого 2017 року по 29 січня 2018 року включноз  розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок та ухвалу апеляційного суду залишити без зміни.

Звільнити ОСОБА_6 з-під варти у залі суду у зв`язку з відбуттям покарання.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1                        ОСОБА_2                             ОСОБА_3